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库存的股票怎么处理

原标题:库存股制度的国际经验及相关建议

文章来源于网络,若有侵权,请联系我们删除。

库存的股票怎样处理

库存的股票怎样处理(网络配图 侵删)

  本文原载于法经笔记

  证监会9月6日发布了完善上市公司股份回购制度修法建议,并就《中华人民共和国公司法修正案》草案公开征求意见,主要建议:增加股份回购情形、完善实施股份回购的决策程序、建立库存股制度。我们特邀请好友KEVZ解读股份回购的特别制度——库存股制度的国际比较和制度完善建议。

  2018年9月6日,证监会通过新闻发布的形式,会同财政部、人民银行、国资委、银保监会等有关部门,研究起草《中华人民共和国公司法修正案》草案,修改《公司法》第一百四十二条股份回购有关规定的建议,提出建立库存股制度,明确公司因特定情形回购的本公司股份,可以以库存方式持有。

库存的股票怎样处理

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  一、库存股的概念

  公司可通过两种方式留存股票,一是在发行时留存部分股票不进入流通环节,二是股票在发行并流通后,公司通过回购等方式持有。库存股属于公司通过第二种方式留存的股票,即:已发行并流通在外,由公司通过回购等方式取得且尚未注销,并由该公司自己持有待作他用的股票。

  基本特征

  1.非公司自身资产

  库存股无法于公司终止时变现为清算资产,因此并不代表财产权利。相反,库存股性质上与公司发行但未流通的股票类似,实际上减少了股东对公司的权益,在会计处理上为股东权益项下的减项。

  2.股东权益“休止”

  鉴于公司不能成为自己的股东,因此即便库存股属于股票,股息红利分配权、清算资产分配权、投票权等股东权利实际上却无法适用。一般认为,从公司持有库存股起,库存股所表征的股东权利即“休止”,一旦库存股被转让于第三方,“休止”的股东权利随即恢复,受让人享有与公司其他股东相同的股东权利。

  大部分境外成熟市场在法律中明确了库存股股东权利的“休止”,例如德国股份公司法和英国公司法。

  3.直接影响股价

  库存股的增加导致该公司在市场上流通股票数量减少,增加了每股权益,回购行为同时代表市场买方的增加,因此公司持有库存股可导致股价上涨;对应的,向第三方转让其持有的库存股,流通的股票数量增多,摊薄了每股权益,转让行为同时代表市场卖方的增加,因此公司转让库存股可导致股价下跌。

  4.临时性存续

  不同于一般股票可永久存续,设立库存股制度的国家大多不允许公司无限期持有自己的股份。当库存股存在的临时性需求(减少公司注册资本、奖励公司员工或企业并购重组等)被满足后,其一般被要求及时转让或注销,以满足公司资本充实原则的要求。

  例如,德国规定根据不同的用途,库存股应在最长不超过5年的时间内完成转让或注销;我国台湾地区则规定,库存股的存续期间最长限于3年,超过3年未处理的库存股视为未发行股份处理。

  利弊分析

  库存股制度是成熟资本市场中一种常见的资本运作方式和公司运营行为。若严格规范,其不失为一项公司、股东和市场三方收益的途径;若监管不力,则可能增加市场操纵和内幕交易的风险,违反股东平等原则,损害公司债权人利益,最终影响市场的稳定运行。

  1.正面意义

  1

  有利于提高公司治理水平

  2

  有利于促进价值投资行为

  当公司股票被市场严重低估时,或当公司认为投资自身股票回报高于投资其他项目时,公司以市价买入股票并持有,日后再以较高价格出售,提高了公司的盈利水平,从而提高了公司的长线投资价值。

  3

  有利于减少市场波动幅度

  公司通过库存股的购买和转让,可直接影响股价涨跌,减缓股价下跌和上涨的速度,避免非经济因素对股价产生的重大影响,减少其股份被严重低估或高估的可能,最终减少整个证券市场的波动幅度。

库存的股票怎样处理

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  2.负面意义

  1

  危害公司资本充足

   “资本确定、资本维持、资本不变”的资本三原则是保证公司独立、完整,确保法定资本制得以实现的前提。库存股的存在可能导致资本不当流失,直接降低公司对债权人的支付能力,影响公司信用。因此,若无正当理由,公司长期持有库存股与公司根本利益不相符。

  2

  形成内幕交易和市场操纵

  回购自身股份的行为一般由公司高级管理人员决策并实施。作为公司的最大知情者,公司高级管理人员与市场普通投资者信息不对称,易诱使其假借库存股进出股市,炒作股票谋取私利,形成内幕交易。进一步,人为炒作可改变市场的供求关系,使证券交易摒弃市场供需平衡所形成的价格机能而创造人为的价格,造成市场操纵。

  1

  损害股东合法权益

  公司回购并持有库存股,有表决权的股份数量减少,故公司经营者可间接操纵股份数量以巩固其地位。股权的相对集中,可对中小投资者形成“挤出”效应,降低其在公司日常运营和重大决策中的影响力,从而损害其合法权益。

库存的股票怎样处理

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  二、境内现行做法

  法律框架

  我国境内的法律法规中并未出现过“库存股”或相关的概念,但在具体法律条文中明确了回购和持有本公司已发行股票事宜,相关制度经历了从“原则禁止,例外允许”(1994年之前),到“一律禁止”(1994年至2005年),再到“原则禁止,例外允许”(2005年以后)的变迁。

库存的股票怎样处理

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  存在问题

  1.法律基础单薄

  现行《公司法》允许公司回购并持有自身股票,但《证券法》等尚未有相应规定。库存股在境内证券市场的性质、股票的权利、持有公司的责任和义务等皆不明确,缺乏扎实的法律基础。

  2.取得事由狭窄

  现行《公司法》虽在旧法的基础上增加了两项取得事由,但同境外成熟市场相比仍显狭窄,例如可考虑增加出于抵制恶意收购和稳定股价等目的,回购并持有库存股的情况,进一步扩大市场自主调节的积极作用。

  3.规范尚显粗糙

  一是财源和持有缺乏限制,若动用任意资本回购,可能影响债权人合法权益;若随意持有自身股份,可能影响其他股东的合法权益,而现行法律仅对用于职工激励回购的财源和持股进行限制。二是特殊情况缺乏考虑,例如境外成熟市场多立法明确公司通过第三方取得自己的股票也属于库存股,并大多禁止母公司和子公司交叉持股的行为,而上述相关问题在境内的法律中尚未提及。

  三、境外成熟市场做法

  本文选取了美、英、德、日,以及xianggang和台湾地区,针对取得事由、回购处理以及监管做法对库存股制度进行比较研究。

  依据各国和地区立法对库存股制度管理的宽严不同,从取得事由的角度大致可以归纳为三种立法模式,即“原则允许,例外禁止”、“原则禁止,例外允许”和“完全禁止”。

库存的股票怎样处理

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  取得事由

  在允许库存股取得事由的问题上,多数国家或地区经历了逐步放开的过程。总体来看,相较列举仅限特别情况购回的“原则禁止、例外允许”立法国家,“原则允许,例外禁止”立法国家授予公司回购股份的一般权利,取得限制更为宽松。

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  回购处理

  库存股的取得方式主要是回购,对公司及证券市场的影响较为重大。

  2.回购规范严格

  对于采取公开市场回购方式的,美国证券交易委员会(SEC)要求公司需要符合发布的“10b-18规则”Rule10b-18)的要求。

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  对于采取公开市场回购方式的,各国法律对回购的规范多参考美国“10b-18规则”,基于各自不同的国情和对库存股监管的需求,分别设置不同的参数并提出个性化要求。

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  3.监管做法

  鉴于库存股的增减对市场的影响直接且迅速,各国对库存股的违法行为监管较为严格,明确了董事会以及相关负责人的连带责任,部分在处以罚金的基础上上升到了刑事责任。

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  四、在我国建立库存股制度的建议

  从境外经验来看,库存股在优化公司资产结构、提高公司经营能力、稳定公司股价等方面都发挥了积极功能,我国有必要进一步放开对库存股的限制。相关行为应当在明确的法律框架下,以公司自主决策、管理和处置为主,同时加强事中监测和事后监管。

  开展库存股试点

  一是目前市场化稳定股价手段的缺乏较为明显,库存股通过公司回购自身股份,可促进股市自我调节,二是随着注册制的逐步开展和深入,相较于核准制时期,上市公司间的并购重组行为将日益频繁,库存股通过减少流通股份可抵制恶意收购。

  鉴于上述原因,监管部门可考虑以“细化回购程序、量化持有限制、强化信息披露”为原则建立“原则允许,例外禁止”的库存股制度。

  细化库存股制度

  加大监控和处罚力度

  二是建立违规行为处理程序。监管机构牵头,联合交易所、证券登记结算机构、投保基金,建立对违法回购、持有和处置库存股的行为处理方案和流程。

  三是严厉处罚违法违规行为。对于库存股行为的违法违规行为,公司负有责任的董事等高级管理人员应承担损害赔偿连带责任,提高处罚金额,触犯刑法的,应承担刑事责任。

  四是将相关人员纳入诚信体系。通过逐步建立全国统一诚信信息管理平台,将库存股的回购和持有等市场行为的参与者纳入体系,充分发挥“一处失信,处处受限”的诚信约束作用。

  五是加强投资者教育。提高投资者对库存股的认识和理解,以及对非法证券活动的辨别能力,增强保护自身权益的意识,主动抵制、举报违法违规行为。

  注:1.本文成稿于2016年,相关法律法规如有变动,请以最新情况为准。

  2.因篇幅原因,本文脚注均略去。

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